关于法定代表人的29个常见问题答疑(2)
四、法定代表人的法律责任
17、问：什么情况下，需要法定代表人承担法律责任?
答：我国《民法通则》49条规定：“企业法人有下列情形之一的，除法人承担责任外，对法定代表人可以给予行政处分、罚款，构成犯罪的，依法追究刑事责任：(一)超出登记机关核准登记的经营范围从事非法经营的;(二)向登记机关、税务机关隐瞒真实情况、弄虚作假的;(三)抽逃资金、隐匿财产逃避债务的;(四)解散、被撤销、被宣告破产后，擅自处理财产的;(五)变更、终止时不及时申请办理登记和公告，使利害关系人遭受重大损失的;(六)从事法律禁止的其他活动，损害国家利益或者社会公共利益的。”法律讲坛提示：上述情况仅仅是列举，并非已包含法定代表人须承担法律责任的全部情况。
18、问：我只是个挂名的法定代表人，要是公司出了事，需要我承担法律责任吗?
答：即使是挂名的法定代表人，公司从事了法律所禁止的行为，也要承担相应的责任。在刑事责任方面，如果挂名法定代表人不是单位主管人员和直接责任人，不对其处以刑罚。法律讲坛提示：实践中，该观点亦存在争议，故绝对不建议挂名担任法定代表人，有些中小企业老板深知法定代表人的风险，于是选择让高管(甚至员工)担任挂名法定代表人。
19、问：法定代表人违反章程或法律，给公司或股东造成损失，可否要求赔偿?
答：可以。由于法定代表人同时也是公司的董事或经理，依照2013年修改的《公司法》149条：“董事、监事、高级管理人员执行公司职务时违反法律、行政法规或者公司章程的规定，给公司造成损失的，应当承担赔偿责任。” 第152条：“董事、高级管理人员违反法律、行政法规或者公司章程的规定，损害股东利益的，股东可以向人民法院提起诉讼。”因此，公司及股东均可向法院起诉要求赔偿。
五、法定代表人的变更
20、问：变更法定代表人是否需要征得原法定代表人同意?原法定代表人不配合怎么办?
答：不需要。《企业法人法定代表人登记管理规定》规定，有限责任公司或者股份有限公司更换法定代表人需要由股东会、股东大会或者董事会召开会议作出决议，而原法定代表人不能或者不履行职责，至使股东会、股东大会或者董事会不能依照法定程序召开的，可以由半数以上的董事推选一名董事或者由出资最多或者持有最大股份表决权的股东或其委派的代表召集和主持会议，依法作出决议。
21、问：公司哪一级机关有权决定变更法定代表人?
答：由公司股东会或董事会形成决议决定变更法定代表人。究竟是股东会还是董事会有权，由公司章程决定。
22、问：原法定代表人是否可以自行辞去法定代表人一职?
答：可以，原法定代表人向股东会或董事会提出，并批准，然后再选举出新的法定代表人。
23、问：法定代表人死亡后，其继承人能不能继承法定代表人的资格?
答：法定代表人身份不能继承，原法定代表人死亡后，公司应当按照程序选举产生新的法定代表人。
24、问：变更法定代表人是不是必须到工商部门办理变更登记?有时间要求吗?
答：是的。公司自作出变更法定代表人决议之日起30日内办理变更登记，应当申请办理而未办理的，由企业登记机关责令限期办理;逾期未办理的，处1万元以上10万元以下的罚款;情节严重的，撤销企业登记，吊销企业法人营业执照。
25、问：到哪个部门办理变更登记，需要提交什么手续?
答：企业法人申请办理法定代表人变更登记，应当向原企业登记机关提交下列文件： (一) 对企业原法定代表人的免职文件; (二) 对企业新任法定代表人的任职文件; (三) 由原法定代表人或者拟任法定代表人签署的变更登记申请书。
六、外商投资企业的法定代表人
26、问：外商投资企业变更法定代表人是否还需要原审批机关的批准?
答：一般不需要。外商投资企业的业务范围不涉及银行、保险、证券等特殊行业的，变更法定代表人可以直接向工商部门申请办理。企业在办理变更登记手续后30日内还需向原审批机关(商务部门)办理变更手续。
27、问：外商投资企业法定代表人的法律规定与内资企业有什么不同吗?
答：有。外商投资企业组织章程中明确规定企业法定代表人更换方式为股东委派或股东之间协商产生的，无须提交董事会决议。
七、法定代表人的法律法规
28、问：我国有专门就法定代表人问题作出规定的法规吗?
答：有。这方面的专门法规主要是：
《企业法人法定代表人登记管理规定》1999年6月12日国务院批准修订， 1999年6月23日国家工商行政管理局令第90号公布;
《国家工商行政管理局对变更公司法定代表人有关问题的答复》2000年7月5日发布;
《关于外商投资企业法定代表人变更登记有关问题的答复》工商外企字[2003]第75 号国家工商行政管理总局2003年6月6日公布。
29、问：我国还有哪些法规的内容也涉及到法定代表人的权利、义务?
答：以下法规的部门内容也与法定代表人有关，主要是：
《中华人民共和国民法通则》;
《中华人民共和国合同法》及最高人民法院关于适用合同法的司法解释;
《中华人民共和国公司法》;
《公司登记管理条例》;
《中华人民共和国刑法》。
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法定代表人的权利职责
企业法定代表人在国家法律、法规以及企业章程规定的职权范围内行使职权、履行义务，代表企业法人参加民事活动，对企业的生产经营和管理全面负责，并接受本企业全体成员和有关机关的监督。[1]
企业法定代表人可以委托他人代行职责。
企业法定代表人在委托他人代行职责时，应有书面委托。法律、法规规定必须由法定代表人行使的职责，不得委托他人代行。
企业法定代表人一般不得同时兼任另一企业法人的法定代表人。因特殊需要兼任的，只能在有隶属关系或联营、投资入股的企业兼任，并由企业主管部门或登记主管机关从严审核。
企业法人的法定代表人是代表企业行使职权的签字人。
法定代表人的签字应向登记主管机关备案。法定代表人签署的文件是代表企业法人的法律文书。
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