注册会计师高频考点备考资料

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　　第十一章 反垄断法律制度
　　【考点一】反垄断法的实施机制
　　1.反垄断法律责任★★★

反垄断法	实施垄断行为的行政责任、民事责任 妨碍反垄断执法的刑事责任
其他立法	实施垄断行为的刑事责任： 《招标投标法》及《刑法》均对情节严重的串通招投标行为规定了刑事责任。

　　2.反垄断行政执法★★★
　　【例题·多选题】下列行为中，违反我国《反垄断法》的有(　)。
　　A.农业生产者在农产品生产加工、销售、运输、储存等经营活动中实施的联合行为
　　B.外国企业在中国境外实施的对中国境内市场竞争产生排除或限制效果的行为
　　C.具有竞争关系的境内企业就固定商品出口价格达成的垄断协议
　　D.国有经济占控制地位的关系国民经济命脉行业的国有企业之间达成垄断协议的行为【答案】BD
　　【解析】选项A属于反垄断法的适用排外。中华人民共和国境外的垄断行为，对境内市场竞争产生排除、限制影响的，适用《反垄断法》，选项B当选。选项C是垄断协议的豁免情形。国有垄断企业从事垄断协议，受《反垄断法》的限制，选项D当选。
　　【考点二】垄断协议
　　1.垄断协议的类型★★
　　禁止的横向垄断协议与纵向垄断协议★★★

横向垄断协议	（1）固定或者变更商品价格 （2）限制商品的生产数量或者销售数量 （3）分割销售市场或者原材料采购市场 （4）限制购买新技术、新设备或限制开发新技术、新产品 （5）联合抵制交易
纵向垄断协议——价格协议	（1）固定向第三人转售商品的价格 （2）限定向第三人转售商品的最低价格

　　2.垄断协议的豁免★★★

①技术性卡特尔 ②标准化卡特尔 ③中小企业合作卡特尔 ④公共利益需要卡特尔 ⑤不景气卡特尔	经营者应当证明所达成的协议不会严重限制相关市场的竞争，并且能够使消费者分享由此产生的利益。
⑥出口卡特尔	无需证明，直接豁免

　　3.“其他协同行为”的认定★★★

价格性其他协同行为的认定应当考虑的因素	①经营者的价格行为是否具有一致性； ②经营者进行过意思联络； ③市场结构、市场变化等情况。
非价格性其他协同行为的认定应当考虑的因素	①经营者的市场行为是否具有一致性； ②经营者之间是否进行过意思联络或者信息交流； ③经营者能否对一致行为作出合理的解释； ④相关市场的结构情况、竞争状况、市场变化情况、行业情况等。

　　4.行业协会垄断协议行为的认定★★★
　　(1)制定、发布各种排除、限制竞争内容的行业协会文件(行业协会章程、规则、决定、通知、标准等)
　　(2)召集、组织或推动本行业经营者达成各种垄断协议(含有排除、限制竞争内容的协议、决议、纪要、备忘录等)。
　　5.宽恕制度(理解)

免除处罚	第一个主动报告并提供“重要证据”的
减轻处罚	第二个主动报告并提供“重要证据”的，可以减轻50%以上的处罚； 其他主动报告并提供“重要证据”的，可以减轻50%以下的处罚

　　【例题·多选题】根据反垄断法律制度的规定，下列垄断协议中，由国家工商总局负责执法的有(　)。
　　A.价格卡特尔
　　B.限制数量协议
　　C.划分市场协议
　　D.维持转售价格协议
　　【答案】BC
　　【解析】国家工商总局负责垄断协议、滥用市场支配地位、滥用行政权力排除、限制竞争方面的反垄断执法工作，价格垄断行为除外。选项AD属于价格垄断，不选。
　　【例题·多选题】某行业协会组织本行业7家主要企业的领导人召开“行业峰会”，并就共同提高本行业产品价格及提价幅度形成决议，与会企业领导人均于决议上签字。会后，决议以行业协会名义下发全行业企业。与会7家企业的市场份额合计达85%。根据反垄断法律制度的规定，下列表述中，正确的有(　)。
　　A.行业协会实施了组织本行业经营者达成垄断协议的行为
　　B.行业协会实施了行政性限制竞争行为
　　C.7家企业实施了滥用市场支配地位行为
　　D.7家企业实施了达成垄断协议的行为
　　【答案】AD
　　【解析】行业协会不得组织本行业的经营者从事法律禁止的垄断行为。题目中经营者就提高产品价格及提价幅度形成协议。这是横向垄断协议中的“固定或变更商品价格的协议”
　　【考点三】滥用市场支配地位
　　1.市场支配地位的认定

应当依据的因素	①该经营者在相关市场份额，以及相关市场的竞争状况； ②该经营者控制销售市场或者原材料采购市场的能力； ③该经营者的财力和技术条件（* 拥有知识产权并不直接等于具有市场支配地位）； ④其他经营者对该经营者在交易上的依赖程度； ⑤其他经营者进入相关市场的难易程度。
推定标准	①1个经营者市场份额达到1/2的； ②2个经营者市场份额合计达到2/3的； ③3个经营者市场份额合计达到3/4的。

　　2.滥用市场支配地位行为认定

（1）以不公平的高价销售商品或者以不公平的低价购买商品。 （2）没有正当理由实施以下5种： 以低于成本的价格销售商品； 拒绝与交易相对人交易； 限定交易相对人只能自己或指定经营者进行交易； 搭售或附加其他不合理的交易条件； 对条件相同的交易相对人实行差别待遇。

*亏本销售的正当理由： ①降价处理鲜活、季节性、有效期将至的商品和积压商品的； ②因清偿债务、转产、歇业降价销售； ③为推广新产品进行促销。 *限定与自己或指定经营者交易的正当理由：★★ ①为了保证产品质量； ②为了维护品牌形象或者提高服务水平的 ③显著降低成本、提高效率，并且能够使消费者分享由此产生的利益的

　　3.与知识产权行使有关的滥用市场支配地位行为★

拒绝许可	其知识产权是生产经营必须设施，但拒绝其他经营者以合理条件使用。
附加不合理限制条件	具有市场支配地位的经营者行使知识产权时无正当理由： ①要求相对人将改进技术独占性回授； ②禁止相对人质疑其知识产权有效性或对过期、无效专利继续行使权利； ③限制相对人在协议期满后利用竞争性商品或技术。
专利联营中滥用	①限制联营成员在联营外作为独立许可人； ②限制联营成员或被许可人独立或与第三方研发竞争技术； ③强迫被许可人将其改进或研发的技术独占性回授； ④对相同条件的联营成员或被许可人实行差别待遇。 ⑤禁止被许可人质疑联营专利的有效性
标准必要专利滥用	①在参与标准制定时，故意不披露其权利信息或明确放弃其权利，但在某项标准涉及该专利后却对该标准的实施者主张其权利； ②在其专利成为标准必要专利后，违背公平、合理、无歧视原则，实施拒绝许可、搭售商品或者在交易时附加其他的不合理条件等排除、限制竞争的行为。

　　【例题·单选题】根据《反垄断法》规定，依据其在相关市场的市场份额，不可以推定具有市场支配地位的是(　)。
　　A.合计份额达到3/4的三个经营者
　　B.合计份额达到2/3的两个经营者
　　C.合计份额达到2/3的四个经营者，其中一个经营者份额不足1/10
　　D.份额达到1/2的一个经营者
　　【答案】C
　　【解析】可以推定为具有市场支配地位的：一个经营者份额达到1/2的，两个经营者合计份额达到2/3的，三个经营者合计份额达到3/4的。对于多个经营者被推定为共同占有市场支配地位时，其中有的经营者市场份额不足1/10时，不应当推定该经营者具有市场支配地位。
　　【考点四】经营者集中的申报
　　1.申报标准★

	参与集中的经营者上一会计年度营业额
	全部合计	中国境内
标准一	全球范围 100亿元人民币	其中至少两个以上经营者在中国境内的营业额均超过4亿元人民币
标准二	中国境内 20亿元人民币
经营者集中达到以上标准之一的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，未申报的不得实施集中。 相同经营者之间在两年内多次实施的未达到申报标准的经营者集中，应当视为一次集中交易

　　2.申报豁免★
　　经营者集中有下列情形之一的，可以不向国务院反垄断执法机构申报：( 已被同一经营者控制)
　　(1)参与集中的一个经营者 拥有其他每个经营者50%以上有表决权的股份或者资产的;
　　(2)参与集中的 每个经营者50%以上有表决权的股份或者资产被同一个未参与集中的经营者拥有的。
　　【例题·多选题】经营者集中达到法定标准的，经营者应当事先向国务院商务主管部门申报，该法定标准包括(　)。
　　A.参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过20亿元人民币并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币
　　B.参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币
　　C.参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币
　　D.参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过100亿元人民币并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币
　　【答案】BC
　　【解析】(1)参与集中的所有经营者上一会计年度在中国境内的营业额合计超过20亿元人民币并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币;选项B正确。(2)参与集中的所有经营者上一会计年度在全球范围内的营业额合计超过100亿元人民币并且其中至少两个经营者上一会计年度在中国境内的营业额均超过4亿元人民币;选项C正确。
　　【考点五】经营者集中审查
　　1.两阶段审查 ★★★(最长时限：180日)
　　2.经营者集中审查的实体标准★★★
　　主要考虑下列因素(影响市场竞争因素)：
　　①参与集中的经营者的市场份额及其市场控制力;
　　②相关市场的市场集中度;
　　②经营者集中对市场进入、技术进步、消费者、其他有关经营者、国民经济发展的影响;
　　【考点六】滥用行政权力排除、限制竞争

1.主体范围	行政机关；法律法规授权的具有管理公共事务职能的组织。
2.行政性限制竞争行为★★★	①强制交易 ②地区封锁 ③排斥、限制外地企业参加本地招投标、设立分支机构 ④强制经营者从事垄断行为； ⑤抽象行政性垄断行为。
3.法律责任★★★	①上级机关责令改正；对直接负责的主管人员和其他直接责任人员依法给予处分。 ②反垄断执法机构可以向有关上级机关提出处理建议。

　　【考点七】外商直接投资的投资项目★★★

1.鼓励类	中西部、农业、开拓国际、环保、技术 + 产品全部直接出口的允许类。
2.限制类	不利环保、技术落后、保护性开采、逐步开放
3.禁止类	军事安全、土地环境、特种工艺
4.允许类	①不属于前三类。 ②产品出口销售额占销售总额70%以上的限制类，经批准，视为允许类

　　【考点八】外商投资项目管理：核准和备案两种方式★★★

1.国务院投资主管部门核准	①中方控股10亿美元以上的鼓励类； ②1亿美元以上的限制类（不含房地产）项目。其中，20亿美元以上项目国务院备案。
2.省级政府核准	①限制类中的房地产项目； ②不足1亿美元的其他限制类； 省级政府核准的项目，权限不得下放。
3.地方政府核准	中方控股不足10亿美元的鼓励类项目；
其他无需核准的外商投资项目，由地方政府投资主管部门备案

　　【例题·单选题】根据外商直接投资法律制度的规定，下列关于外商投资项目管理的表述中，错误的是(　)。
　　A.外商投资项目管理分为核准和备案两种方式
　　B.由地方政府核准的项目，省级政府可以根据本地实际情况具体划分各级政府的核准权限
　　C.《外商投资产业指导目录》中有中方控股(含相对控股)要求的总投资(含增资)小于10亿美元的鼓励类项目，由地方政府核准
　　D.《外商投资产业指导目录》限制类中的房地产项目和总投资(含增资)小于10亿美元的其他限制类项目，由省级政府核准
　　【答案】D
　　【解析】根据规定，《外商投资产业指导目录》限制类中的房地产项目和总投资(含增资)小于1亿美元的其他限制类项目，由省级政府核准。
　　【考点九】外商投资企业★★★
　　1.中外合资经营企业、中外合作经营企业的区别

	合营企业	合作企业
组织形式	有限责任公司也可以是股份有限公司	有限责任公司（法人资格）、合作企业（不具有法人资格，双方为合伙关系）
合营方式	股权式合营	契约式合营
权力机构	董事会	董事会或联合管理委员会

　　2.外商投资企业的出资方式 ★★★

现金出资	①外方一般只能以外币出资。 ②也可以用合法获得的境外人民币在中国境内开展直接投资
实物、工业 产权、专有 技术	作价由中外各方协商确定，或者聘请第三方评定。 外方以实物、工业产权、专有技术出资应报审批机构批准，且： （1）实物出资的条件： ①生产所必需； ②作价不高于同类实物国际市场价格。 （2）工业产权或者专有技术出资的符合下列条件之一： ①能显著改进现有产品的性能、质量，提高生产效率； ②能显著节约原材料、燃料、动力。
其他权利	国有企业经营权、国有自然资源使用经营权、承包经营权、公司股份等

　　【例题·单选题】下列关于中外合资经营企业的组织形式和组织结构的表述中，符合涉外投资法律制度规定的是(　)。
　　A.合营企业的组织形式为有限责任公司的，股东会是其最高权力机构
　　B.合营企业的组织形式可以为有限责任公司，也可以为合伙企业或股份有限公司
　　C.合资股份公司的组织结构应按照《公司法》关于股份公司组织结构的规定办理
　　D.总经理是合营企业的法定代表人
　　【答案】C
　　【解析】合营企业不设股东会，董事会是最高权力机构，选项A错误;合营企业的组织形式不可以是合伙企业，选项B错误;董事长是合营企业的法定代表人，选项D错误。
　　【考点十】外国投资者并购境内企业
　　1.并购后债权债务的承继

股权并购	并购后所设外商投资企业承继被并购境内公司的债权债务。
资产并购	境内卖方承担其原有的债权债务。

　　2.外国投资者并购境内企业的审批与登记★

审批机关	商务部或省级商务主管部门
登记管理机关	国家工商行政管理总局或其授权的地方行政管理局

　　3.外国投资者以股权作为支付手段并购境内公司

作为支付手段的股权条件★★	①股东合法持有并依法可以转让； ②无所有权争议且没有质押等权利限制； ③在境外证券交易市场挂牌交易； ④最近1年交易价格稳定。 但上述第③、④项不适用于特殊目的公司。
特殊目的公司	境内公司在境外设立特殊目的公司，应由商务部核准★
加注的批准证书有效期	一般公司：自营业执照颁发之日起6个月内。 特殊目的公司：自营业执照颁发之日起1年内。

　　4.外国投资者并购境内企业的安全审查★★★

并购安全 审查范围	并购境内关系国防安全的：军工及配套、重点、敏感军事设施周边企业等
	并购境内关系国家安全的重要基础设施、农、能、运、技、装等企业，且可能取得实际控制权
并购安全 审查内容	并购交易对四个方面的影响： 国防安全、 国家经济稳定运行、 社会基本生活秩序、 国家安全关键技术研发能力
工作机制	部际联席会议： 由国家发改委、商务部牵头，会同相关部门开展。
审查程序	申请：投资者向商务部提出申请 ——商务部5个工作日内提交联席会议审查； 一般性审查（书面征求意见） 审查不通过再特别审查（60日完成）： 意见基本一致，由联席会议提出审查意见； 存在重大分歧的，由联席会议报请国务院决定。

　　【考点十一】自贸区外商投资国家安全审查

1.投资安全审查范围	并购安全审查范围 + 重要文化、重要信息技术产品 外商投资界定：新设企业、取得境内企业股权、以及协议控制、租赁、认购可转换债券等。 取得实际控制权： ①单独或合计持有股份总额50%以上。 ②持股虽不超过50%，但其表决权已足以对股东会或股东大会、董事会的决议产生重大影响。 ③其他导致对企业的经营决策、人事、财务、技术等产生重大影响的情形。
2.投资安全审查内容	对七个方面的影响： 并购安全审查的内容 + 文化、网络安全、公共道德 国防、经济、社会、技术、文化、网络、公共道德
3.工作机制	部际联席会议 国家发改委、商务部会同相关部门开展安全审查。
4.审查结果	同意继续办理手续； 暂停继续办理手续； 附加条件的审查意见。

　　【考点十二】外商投资企业的合并与分立★★★

审批	拟合并的公司至少有一家为股份有限公司的，由商务部审批
限制	在投资者按照公司合同、章程规定缴清出资、提供合作条件且实际开始生产、经营之前，公司之间不得合并或分立。
合并后的形式	有限公司 + 有限公司＝有限公司 股份公司 + 股份公司＝股份公司 上市股份公司 + 有限公司＝股份公司 非上市股份公司 +有限公司＝股份公司或有限公司
与内资合并	（1）内资企业必须是公司； （2）投资者符合资格要求； （3）外国投资者的股权比例不低于合并后公司注册资本的25%； （4）保证原有职工充分就业或给予合理安排。

　　【例题·单选题】某外国甲企业与我国承担某城市供水的乙企业达成并购协议， 拟由甲企业购买乙企业51%的股权，欲取得控制权， 使该境内公司变更设立为中外合资经营企业。下列说法不正确的是(　)。
　　A.甲企业并购乙企业属于安全审查范围
　　B.甲企业应当向商务部提出安全审查申请
　　C.商务部应在收到安全审查申请后5个工作日内提交联席会议
　　D.未能通过一般性审查的，不用进行特别审查
　　【答案】D
　　【解析】选项D，未能通过一般性审查的，进行特别审查。